Эпоха многоукладной экономики и рыночных отношений предопределила принятие ряда законов и подзаконных актов, которые призваны выступать регуляторами взаимоотношений между государством, бизнесом и наемными работниками.

В современной литературе существует понятие общественного контроля как комплекса мер, предпринимаемых общественными организациями, в первую очередь — профсоюзами и их должностными лицами, направленных на выявление и предотвращение случаев нарушения прав работников в социально-трудовых, в том числе — в области охраны труда .

Несколько в другом ключе вопрос об общественном контроле такой фигуры как независимый директор поднимается в статье В. Гончарова и Л. Ковалевой. Общественный контроль они определяют как "механизм осуществления обществом в целом или его отдельными индивидами учёта и оценки формирования и функционирования общественных институтов, включая государственную власть, с целью оптимизации их деятельности, выступающий в роли индикатора определения эффективности и результативности данного воздействия" .

Понятие «общественный контроль» активно употребляется в научной литературе, используется в нормативных документах, но законодательного закрепления понятия "общественный контроль" нет, правда в Федеральном законе "Об акционерных обществах" , о чем будет сказано ниже, говорится о независимом директоре как субъекте контроля в сфере деятельности акционерных обществ, акционеров, предпринимательского сообщества и других сферах производственной деятельности.

Проходит процесс институализации общественного контроля в Федеральном законе "Об общественном контроле за обеспечением прав человека в местах принудительного содержания и о содействии лицам, находящимся в местах принудительного содержания" .

На современном этапе становления общественного контроля наиболее обширной является сфера осуществления общественного контроля за деятельностью органов государственной власти. Общественный контроль осуществляется в области охраны окружающей среды (общественный экологический контроль) , за подготовкой и проведением выборов , за деятельностью полиции , в сфере защиты детей от информации, причиняющей вред их здоровью и развитию и других сферах.

В этом процессе важная роль принадлежит институту «независимый директор» как субъекту общественного контроля. В законодательных актах, в научной литературе имеются определения понятия «независимый директор», его статус и функции.

Вопросы генезиса и развития института «независимого директора» получили отражение в публикациях (Кашанина Т.В., Логинов А., Никитин Г., Сидорович В.А., Филатов А., Фурсов А.Е., Юргенс И.).

Содержание и сущность понятия, термина «независимый директор» связан с характером корпоративного управления, т.е. управление крупными корпорациями в странах Западной Европы и Северной Америки в начале XX века.

Объективными факторами появления так называемых «независимых» директоров в англо-американской практике связан с окончательным разделением понятий «собственность» и «управление», когда начинают преобладать компании с распыленным капиталом, акционеры которых более не желают принимать активную роль в управлении корпорацией. Необходимо подчеркнуть, что независимый директор в англо-американской модели – уникальный инструмент защиты интересов многочисленных миноритарных акционеров и общества как такового от произвола менеджмента и мажоритарных акционеров.

Кроме того, выделяются независимые директора и просто директора. Международный опыт не дает однозначного определения независимого директора, сам термин «независимый директор» (independent director) используется не во всех странах и характерен скорее для США и Канады. В странах Европы используется понятие «неисполнительный директор», которое трактуется более широко, нежели «независимый директор».

Необходимо пояснить, что такое независимость в контексте совета директоров и как она понимается в контексте корпоративной культуры. Независимость директора предполагает его нейтральность, объективность по отношению к принимаемым решениям. Статус «независимости» независимого директора определяет его основные функции и «полезность» для компании. Само понятие «независимый директор», как правило, определяется методом «от противного».

В связи с таким статусным положением независимый директор не является сотрудником компании (не входит в штат); его близкие родственники также не являются ключевыми сотрудниками компании; не имеет материального интереса, связанного с деятельностью компании (не является, например, поставщиком, крупным покупателем); не получает от компании иного вознаграждения, кроме вознаграждения за исполнение своих обязанностей в качестве члена совета директоров (не является, например, консультантом компании).

Статус независимости корреспондируется с другим часто используемым институтом: обязанность директора действовать в интересах компании, или фидуциарная обязанность (fiduciary duty). В соответствии со своими фидуциарными обязанностями директор должен обладать определенной лояльностью по отношению к компании и должным образом заботиться об интересах компании (duty of care). Если акционеры считают, что директор нарушил свои фидуциарные обязанности, они могут обратиться в суд, и такие иски на практике встречаются. Статус независимых директоров регулируется биржами, кодексами наилучших практик (Codes of Best Practices) – документами рекомендательного характера, профессиональными организациями и самими хозяйствующими субъектами.

Фигура «независимого директора» в Российской Федерации появляется в связи с переходом России от плановой экономики к рыночным отношениям. Так, в ФЗ «Об акционерных обществах», принятом в 1995 г. с последующими изменениями и дополнениями сказано, что в соответствии с этим законом независимым директором признается член совета директоров (наблюдательного совета) общества, не являющийся и не являвшийся в течение одного года, предшествовавшего принятию решению о совершении сделки: лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе его управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации; лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления общества, управляющей организации общества, либо являющимися управляющим общества; аффилированным лицом общества, за исключением члена совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В правилах Фондовой биржи РТС уточняются положения и функции независимого директора, в которых подчеркивается, что для целей включения обращающихся на бирже ценных бумаг в котировальные списки в соответствии с Правилами Фондовой биржи РТС в совете директоров должно быть определенное количество независимых членов совета директоров, которые должны отвечать следующим требованиям: не являться на момент избрания и в течение 1 года, предшествующего избранию, должностными лицами или работниками эмитента (управляющего); не являться должностными лицами другого хозяйственного общества, в котором любое из должностных лиц этого общества является членом комитета совета директоров по кадрам и вознаграждениям; не являться супругами, родителями, детьми, братьями и сестрами должностных лиц (управляющего) эмитента (должностного лица управляющей организации эмитента); не являться сторонами по обязательствам с эмитентом, в соответствии с условиями которых они могут приобрести имущество (получить денежные средства), стоимость которого составляет 10 и более процентов совокупного годового дохода указанных лиц, кроме получения вознаграждения на участие в деятельности совета директоров общества.

Кроме перечисленных условий независимый директор не является лицом, который представляет Российскую Федерацию или субъект Российской Федерации в совете директоров акционерных обществ.

Положение и функционирование независимого директора определено в Кодексе независимого директора, принятого в 2003 г.

В указанном Кодексе сформулированы 6 пунктов, в которых четко и последовательно определены положение, права и обязанности независимого директора, т.е. стандарты деятельности и нормы профессиональной этики независимых директоров в России.

В первом пункте дано определение независимого директора, в частности, сказано, что девиз независимых директоров – «Честность и профессионализм». Неотъемлемыми чертами независимых директоров являются самостоятельность и независимость принятия решений и безупречная деловая репутация. Статус независимости директора прямо связан с конкретным обществом и действует с момента избрания в состав Совета директоров до сложения полномочий члена Совета директоров или заявления об изменении статуса.

Прежде всего, независимый директор должен удовлетворять следующим критериям независимости Кодекса корпоративного поведения: независимый директор не являлся в течение последних трех лет и не является должностным лицом (управляющим) или работником общества, а также должностным лицом или работником управляющей организации общества; не является должностным лицом другого общества, в котором любое из должностных лиц общества является членом комитета совета директоров по кадрам и вознаграждениям; не является аффилированным лицом должностного лица (управляющего) общества (должностного лица управляющей организации общества); не является аффилированным лицом общества, а также аффилированным лицом таких аффилированных лиц; не представляет интересы государства.

Кроме того, независимый директор удовлетворяет следующим критериям: не владеет лично, а также через аффилированных лиц, долей собственности в компании, достаточной для самостоятельного номинирования в Совет директоров; не получает вознаграждения за консультационные и иные услуги, оказываемые им компании, кроме вознаграждения за деятельность в Совете директоров.

Второй пункт указанного Кодекса посвящен основам профессиональной этики, в соответствии с которыми при исполнении своих обязанностей независимый директор руководствуется принципами честности, объективности, конструктивности и профессионализма, а также исполняет свои обязанности добросовестно, исходя из действующего законодательства. Он уделяет исполнению своих профессиональных обязанностей достаточно внимания и времени для информированного и продуманного принятия решений, подходит к исполнению своих профессиональных обязанностей на основе принципов осмотрительности, лояльности и раскрытия информации.

Независимый директор обязан неукоснительно соблюдать требования законодательства и прилагать усилия в рамках своей компетенции для того, чтобы обеспечить соблюдение законодательства в общественной деятельности, а при принятии решений этот субъект должен, прежде всего, убедиться в том, что принятие этих решений пойдет на благо самой компании, ее акционеров и иных заинтересованных в бизнес-процессе лиц обеспечивая разумный баланс интересов общества, бизнеса и наемных работников.

Независимый директор должен проявлять открытость и готовность к диалогу, что является отличительными чертами его статуса. В своей деятельности независимый директор стремится к установлению конструктивного диалога с Советом директоров и исполнительным руководством компании, разъясняет Совету директоров и исполнительному руководству основные этические нормы своей деятельности, принципы принятия решений и мотивы его несогласия с решениями по важным вопросам деятельности акционерных обществ, корпораций.

В пункте 3 подчеркнута мысль о том, что профессиональная деятельность независимого директора направлена на улучшение взаимоотношений с компанией, в частности, он старается в кратчайший возможный срок получить максимально полное представление о деятельности компании для эффективной работы в составе Совета директоров, стремится войти в курс дел эмитента, ознакомиться со структурой управления и составом руководства, изучить особенности бизнеса и рынков, на которых работает хозяйствующий субъект, получить представление о государственной и коммерческой тайне, которая может стать ему известна, а также об условиях использования сведений, составляющих такую тайну.

Кроме того, независимому директору рекомендуется лично ознакомиться с производственными, технологическими, социальными, экологическими, финансовыми и иными особенностями деятельности компании, ему надлежит внести свой вклад в успешное развитие компании, улучшение ее имиджа и повышение ее коммерческой стоимости на мировом и внутреннем рынках. В рамках своих полномочий независимый директор содействует защите законных интересов общества и его акционеров от противоправных действий третьих лиц и принимает решения в интересах компании и всех ее акционеров.

Следующий четвертый пункт посвящен взаимоотношениям независимого директора с акционерами. Прежде всего, независимый директор действует от имени всех акционеров компании, и, соответственно, в рамках своей компетенции он защищает права и законные интересы всех акционеров компании, способствует установлению конструктивного диалога между акционерами и руководством компании. Он изучает поступившие к нему от акционеров вопросы и предложения и, в зависимости от существа вопроса, доводит их до сведения Совета директоров, сопровождая, при необходимости, такие вопросы своими комментариями и предложениями.

В пятом пункте Кодекса говорится о взаимоотношении независимого директора с третьими сторонами, в частности, во взаимоотношениях с третьими сторонами независимый директор руководствуется принципами лояльности и защиты интересов компании и ее акционеров. Одновременно подчеркивается, что он не может иметь никаких взаимоотношений с третьими сторонами, в том числе с конкурентами компании и аффилированными с ними лицами, если такие взаимоотношения заведомо прямо или косвенно наносят ущерб бизнесу или законным интересам компании и ее акционеров.

В шестом пункте «Поддержание деловой репутации и профессионализма» подчеркнуто, что независимый директор уважает профессиональный статус других независимых директоров и не должен по неосторожности или злому умыслу наносить ущерб их деловой репутации; стремится к совершенствованию своих профессиональных навыков, в том числе путем участия в обучающих программах; принимает участие в деятельности профессиональных организаций, продвигающих развитие института независимых директоров; участвует в обмене опытом и мнениями с другими членами профессионального сообщества в интересах акционеров и всех наемных работников, т.е. исполняет роль общественного контроля.

Вместе с тем, положение и функции независимых директоров, которые сформулированы в ФЗ «Об акционерных обществах», других законах и подзаконных актах, Кодексе дополняются, уточняются, комментируются в статьях ряда авторов. Так, заместитель руководителя Федерального агентства по управлению государственным имуществом Г. Никитин акцентирует внимание на соблюдении четких критериев при отборе кандидатур в управление акционерными обществами, в т.ч. независимых директоров. Внимание обращается на опыт работы кандидата в качестве члена совета директоров; опыт работы в отрасли; отсутствие явных предпосылок для возникновения конфликта интересов; образование; возраст кандидата; место проживания кандидата; рекомендации профессионального сообщества.

С учетом российской специфики и международного опыта к существующему представлению о понятии «независимый директор», по мнению советника «Института профессиональных директоров» Шулина М.И. , могут быть сформулированы следующие критерии: не находится в финансовой либо иной зависимости от крупных акционеров; руководства компании; не является представителем государства; не находится в зависимости от аудиторов, оценщиков, консультантов компании; в своей практической не преследует личных политических целей.

В заключении следует подчеркнуть, что особый статус независимого директора позволяет ему иметь независимое суждение по стратегическим вопросам деятельности общества и принимать активное участие в разрешении конфликтов между хозяйствующими субъектами, предпринимателями и наемными работниками и, таким образом, выступать в роли субъекта общественного контроля.

Анализ официальных документов, научной литературы показывает, что в большинстве материалов раскрывается роль независимого директора как выразителя интересов акционеров в рамках существующего законодательства. К сожалению, крайне мало информации об обратной связи влияния независимых директоров как субъектов общественного контроля за деятельностью акционерных обществ, корпораций, по защите интересов работников наемного труда, безработных, трудовых мигрантов и граждан, оказавшихся в трудной ситуации.

Приложение

12. Юргенс И. Роль независимых директоров в управлении акционерным обществом // Институт современного развития. http://www.insor-russia.ru/ru/news/analytics/255